代理詞

易算北京pk10计划软件 www.aymdxi.com.cn 劉某與劉國強等民間借貸糾紛一案代理詞,河南藍劍律師事務所接受劉某的委托,指派我擔任其二審訴訟代理人,結合開789789789

庭情況和證據材料,發表以下代理意見:

一、保證合同不生效,上訴人劉某不應承擔保證責任。

2017年6月17日,原審被告為被上訴人出具欠條一張,載明“今借劉某現金20000元,借款人馬某,擔保人劉某”,一審已經查明,被上訴人劉某并沒有履行該借款合同。依據《中華人民共和國合同法》第二百一十條“自然人之間的借款合同,自貸款人提供借款時生效”。本案中,被上訴人劉某并沒有向原審被告馬某提供借款,雙方簽訂的借款合同沒有生效,擔保合同作為從合同,在主合同未生效的情況下,從合同不生效,上訴人不應承擔擔保責任。

二、本案不屬于借新換舊,借新換舊顧名思義指的是用新借的款償還舊的債務。2017年6月17日,簽訂借款協議時,并沒有金錢交易,故不屬于借新換舊,實質上是對舊債務的追認。

三、退一步將,即便屬于借新換舊,依據最高人民法院《關于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的解釋》第39條規定“主合同當事人雙方協議以新貸還舊貸,除保證人知道或者應當知道外,保證人不承擔民事責任”之規定,上訴人并不知道2017年的借款是用來償還2012年的債務,上訴人不應承擔保證責任。

四、本案已經超過保證期間,保證人依法不應承擔保證責任。本案保證期間為6個月,該債務產生于2017年6月17日,借條上并沒有約定還款期限,依據《中華人民共和國民法通則》第88條和《中華人民共和國合同法》第62條第四項的規定“履行期限不明確的,債務人可以隨時向債權人履行義務,債權人也可以隨時要求債務人履行義務,但應當給對方必要的準備時間。”《中華人民共和國合同法》第206條規定,借款人應當按照約定的期限返還借款。對借款期限沒有約定或者約定不明確,依照本法第六十一條的規定仍不能確定的,借款人可以隨時返還;貸款人可以催告借款人在合理期限內返還。由于本案借條是對之前債務的追認,不需要寬限期間,被上訴人應當在2017年12月16日之前向上訴人人主張權利,保證人不應承擔保證責任。退一步將,即便按照被上訴人稱借款期限為兩個月,在2018年2月16日之前被上訴人應當向上訴人主張權利。被上訴人在以上期限內沒有向上訴人主張權利,上訴人依法應當免除保證責任。

綜上所述,以上代理意見,請合議庭充分考慮,并采納。

 

                                 代理人:

                     2018年10月29日

 

 


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